La OCDE afirma que “los vehículos corporativos son entidades jurídicas a través de las cuales se llevan a cabo una amplia variedad de actividades comerciales y se mantienen activos. Son la base de la mayoría de las actividades comerciales y empresariales en las economías de mercado. Los vehículos corporativos se han convertido en una parte integral e indispensable del panorama financiero mundial moderno y han contribuido enormemente a la prosperidad y la globalización que se han producido en el último medio siglo. Hoy en día, los rápidos flujos de capital privado, ideas, tecnología y bienes y servicios implican a los vehículos corporativos prácticamente a todos los niveles”.
Los vehículos corporativos para la inversión ayudan a llevar las empresas a los mercados, y Colombia no es una excepción. En medio de los recientes impulsos gubernamentales para rejuvenecer su industria del petróleo y el gas, exploramos formas de que los inversores entusiastas se sumerjan en el mercado.
Petróleo y Gas Colombia – Cómo constituir una sociedad extranjera en Colombia
El Código de Comercio colombiano, en sus artículos 469 a 497, establece las normas aplicables a las sociedades extranjeras que deseen realizar negocios permanentes en Colombia.
Una empresa extranjera puede establecer una sucursal domiciliada en el país, siempre que cumpla una lista de requisitos que indica el código de comercio.
Entre las actividades que el código mercantil define como permanentes, se incluye la dedicación a la industria extractiva en sus ámbitos o servicios.
Por lo tanto, las empresas extranjeras que deseen realizar actividades relacionadas con la industria extractiva, como la petrolera, deben establecer una sucursal en Colombia.
Constitución de sociedades petroleras extranjeras en Colombia
Colombia tiene una posición legislativa muy arraigada sobre los recursos no renovables, que se remonta al siglo XIX. Para el petróleo en concreto, la legislación adquirió bastante relevancia durante los primeros años de la década de 1900, cuando el gobierno colombiano otorgó a determinados particulares los primeros acuerdos de concesión conocidos como las concesiones de Mares y Barco para la exploración petrolífera.
La importancia de la ley aumentó a lo largo de los años 1930-50 debido, en parte, a la presencia de empresas extranjeras que deseaban explorar y llevar a cabo actividades relacionadas.
Como resultado de una serie de normas y reglamentos dispersos sobre el petróleo expedidos durante los primeros 40 años del siglo XX, el Congreso colombiano expidió la Ley 18 de 1952 autorizando al gobierno a preparar y compilar un código con las disposiciones legales y reglamentarias sobre el petróleo.
En 1948, se creó la Empresa Colombiana de Petróleos, ECOPETROL, con el objetivo principal de administrar la Concesión de Mares, el primer contrato de exploración de petróleo otorgado a un particular. Esta concesión -y el campo de producción correspondiente- volvía ahora al gobierno. En aquel momento, ECOPETROL era una empresa petrolera estatal nacional. Tenía sentido compilar las normas en un único código.
Código del Petróleo
En virtud de la Ley 18 de 1952, el gobierno colombiano expidió el Código del Petróleo (Decreto 1056 de 1953). Este código contiene importantes pilares y principios de la legislación petrolera local. Incluye normas relevantes relativas a las actividades upstream, midstream y downstream. Muchas de sus normas siguen vigentes, aunque algunos aspectos se han actualizado de vez en cuando.
El artículo 10 del Código de Petróleos establece la forma en que deben ingresar al país las empresas extranjeras en el exterior que deseen celebrar contratos petroleros con el Estado colombiano.
Determina que las sociedades extranjeras que deseen realizar negocios permanentes en Colombia deberán establecer una sucursal domiciliada en Bogotá, capital del país, siguiendo los requisitos señalados en el artículo 470 del código de comercio.
El artículo 10 del Código del Petróleo establece expresamente que la sucursal deberá establecerse y tener su domicilio en Bogotá. Esto es interesante porque, a diferencia de los requisitos de otras opciones societarias, ésta es geográficamente restrictiva.
Dicha sucursal se considerará colombiana a efectos nacionales e internacionales, con estos contratos y a los bienes, derechos y acciones que recaigan sobre ellos.
La Ley 10 de 1961 también esboza el marco legislativo sobre el petróleo. En su artículo 3, define que las empresas extranjeras del sector petrolero que ejecuten contratos de servicios en Colombia con el gobierno o con particulares, tales como servicios de perforación o conexos, o estudios geológicos y geofísicos, entre otros, deben cumplir también el artículo 10 del código colombiano del petróleo.
Tipos de estructuras empresariales útiles para la constitución de una empresa petrolera
Cabe destacar que la Ley 1258 de 2008 creó la Sociedad por Acciones Simplificada, SAS.
Este vehículo corporativo se ha convertido en una opción interesante para los inversores extranjeros y locales porque es flexible en su estructura, gestión, funcionamiento y controles. Sin embargo, existe otra opción, que consiste en abrir una sucursal extranjera en el país. Muchas empresas que desean expandirse en Colombia tienden a considerar o bien la SAS o sucursal extranjera para su entidad jurídica de su elección.
Estructuras empresariales de las SAS colombianas y de las sucursales extranjeras
Merece la pena mencionar dos aspectos relativos al vehículo societario preferible. El primero se refiere a la responsabilidad en cada estructura.
Una sucursal no se considera una entidad jurídica independiente de su empresa matriz. Se define como un establecimiento comercial. La empresa matriz extranjera sigue siendo directamente responsable de todas las actividades locales; la sucursal y su matriz son responsables conjuntamente.
En la SAS, mencionada anteriormente, la sociedad constituida es una empresa nueva y diferente, por lo que tanto la empresa extranjera como la SAS son responsables de sus propias actividades.
Régimen cambiario colombiano
El segundo aspecto clave está relacionado con el régimen cambiario colombiano.
El tratamiento excepcional concedido a las sucursales de empresas extranjeras de petróleo y gas establecidas en Colombia, en lo que se refiere al manejo de sus fondos, se conoce como régimen cambiario especial. Esto puede suponer ciertas ventajas para los inversores extranjeros.
Colombia tiene un mercado cambiario que canaliza todos los fondos de operaciones exteriores recibidos de empresas extranjeras a Colombia a través del mercado de divisas (es decir, los bancos registrados en el Banco Central de Colombia). Por regla general, a las entidades colombianas se les paga en pesos colombianos, lo que se conoce como régimen cambiario general.
Sin embargo, esta norma tiene sus excepciones, y el sector de los hidrocarburos es una de ellas. Este sector está sujeto a la normativa definida por el Consejo de Administración del Banco central . Although this sector has a restriction to access the foreign exchange market under Colombian law, branches of foreign companies carrying out oil and gas exploration and production activities, or rendering services inherent to the hydrocarbon sector in an exclusive manner, are not obliged to reinstate the funds received from their sales (exports) in a foreign currency. Companies that belong to the special regime can make and receive payments in a foreign currency. (Law 9 of 1991 and Decree 2058 of 1991 issued by the Ministry of Mines and Energy).
Las sucursales de empresas extranjeras que realicen actividades de exploración y producción de petróleo y gas pueden renunciar al régimen especial durante un plazo de 10 años.
La Constitución Nacional de Colombia apoya la inversión extranjera
Constitución Nacional de Colombia (NC) es la ley suprema del país. Como tal, la CN apoya la inversión extranjera basada en los principios de igualdad, libre empresa y propiedad privada.
Derechos y propiedad
El artículo 100 de la CN otorga a los extranjeros residentes en Colombia los mismos derechos y garantías civiles que a los ciudadanos colombianos. Nótese que la ley puede, por razones de orden público, imponer condiciones especiales o anular el ejercicio de determinados derechos civiles por parte de los extranjeros.
El artículo 58 de la CN garantiza los derechos de propiedad privada, pero la utilidad pública o el interés social prevalecerán sobre los derechos de los particulares en caso de conflicto. El Estado protege y promueve las formas asociativas y mancomunadas de propiedad.
El artículo 58 también permite la expropiación -la confiscación de tierras por parte del gobierno- por motivos de utilidad pública o interés social definidos por el poder legislativo, previa decisión judicial e indemnización previa.
Actividad económica
El artículo 333 de la CN establece que la actividad económica y la iniciativa privada son libres, dentro de los límites del bien común. El Estado patrocina el desarrollo empresarial. También impedirá la obstrucción o restricción de la libertad económica o cualquier forma de abuso que personas o empresas hagan de su posición dominante en el mercado.
El artículo 334 de la CN otorga al Estado la dirección general de la economía. El Estado intervendrá, por ley, en la exploración de los recursos naturales; el uso de la tierra; la producción, distribución, utilización y consumo de bienes; y los servicios públicos y privados para dirigir la economía con el fin de lograr la mejora de la calidad de vida de sus ciudadanos, la distribución equitativa de las oportunidades y los beneficios del desarrollo y la preservación de un medio ambiente sano.
Aprovecha los incentivos a la inversión
El gobierno colombiano se esfuerza por reactivar su industria del petróleo y el gasy ciertos incentivos normativos y entidades jurídicas fácilmente disponibles apoyan este impulso. Las empresas extranjeras que deseen invertir en el sector pueden contar con el respaldo del gobierno en una industria que va a recibir casi 5.000 millones de dólares de inversión pública durante el próximo año.
Existen varias oportunidades subexploradas de reservas no convencionales y zonas mar adentro. . The country also offers over 15 sedimentary basins of prime potential for explorers. Consider as well how technological advances in this and the adjacent mining industry could improve the country’s peripheral services in these fields.
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La industria del petróleo y el gas en Colombia está en vías de rejuvenecimiento comercial. Ésta y la industria minera conexa presentan oportunidades comerciales viables para los inversores extranjeros y las empresas de exploración en Colombia y en toda la región.
La firme voluntad del gobierno de apoyar este sector, junto con su perspectiva favorable a los negocios, está atrayendo a los agentes comerciales extranjeros a sus sectores en desarrollo y por descubrir. No obstante, expandirse a Colombia exige conocer la normativa local.
Es importante buscar apoyo y experiencia local en la fase de constitución y expansión. Nuestro equipo en Biz Latin Hub proporciona conocimientos especializados y experiencia local en Colombia para garantizar que este proceso sea fluido para tu empresa. Nuestro conjunto de servicios de entrada en el mercado y back-office se adaptan específicamente a las necesidades de tu empresa.
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